如何查处“挂靠经营”行为
问：目前，一种新的无证经营现象逐步凸现出来，笔者暂称其为“挂靠经营”，它是指某个人或者某个组织没有《药品经营许可证》，借用其他单位的《药品
经营许可证》，使用所借用单位的发票，自己购进药品，不经挂靠的公司验收入
库，自己销售药品，赚取药品销售差价。它的特征：一是挂靠者本身没有《药品
经营许可证》，不是所挂靠单位的正式员工，所挂靠单位与挂靠者之间没有劳务
关系或者聘用合同；二是挂靠者所销售的药品是自己购进的，挂靠者赚取的是药
品购销差价；三是所挂靠的单位为挂靠者提供加盖红章的《药品经营许可证》复
印件、法人授权委托书和发票，挂靠者使用发票时，除了必要的、一定比例的发
票税外，再给所挂靠单位提取所开发票数据一定比例的费用。
《药品管理法》规定，不得出租、出借《药品经营许可证》，但对于什么叫
做出租、出借《药品经营许可证》却没有相关的法律解释。因此，对于“挂靠经
营”行为难以定性查处。此外，由于挂靠者和所挂靠单位存在经济利益，共同隐
瞒违法事实，对这种现象取证十分困难。
请问：执法人员应当如何查处这种“挂靠经营”行为呢？
——河南省平顶山市食品药品监管局 鲁彦毫
答：
“挂靠经营”现象其实是无证经营行为与出租、出借许可证行为的结合。《
药品管理法》中明令禁止《药品经营许可证》的出租、出借行为，其含义是清楚
的。只要是《药品经营许可证》的非许可人，使用他人的《药品经营许可证》经
营药品，就是无证经营药品行为；而将自己合法的《药品经营许可证》让与他人
使用经营药品的，就是出租、出借《药品经营许可证》的行为。在法律上，区分
出租与出借《药品经营许可证》行为，主要是看当事人是否有偿使用。如果当事
人有偿使用，则属于出租行为；反之，则属于出借行为。但是，无论是出租还是
出借，都是《药品管理法》明令禁止的违法行为，应当依法作出处罚和处理。
由于“挂靠经营”是指某个人或者某个组织没有《药品经营许可证》，借用
其他单位的《药品经营许可证》，使用所借用单位的发票，自己购进药品，不经
挂靠的公司验收入库，自己销售药品，赚取药品销售差价。因此，笔者认为，查
处这类行为时，执法人员应把握以下几个方面：
一是查票据、购销记录等，看药品销售企业的票据、记录和购进药品企业的票据、记录是否吻合、一致。
二是查药品入库、出库记录，看所购进药品是否进入出租或出借《药品经营许可证》的
企业仓库，是否有仓储的事实。
三是查款项，看购进药品的货款是谁付的？尤其是药品销售企业的银行凭证、财务凭证；还要查看出租或出借《药品经营许可证》的企业是否有支付药品款项的行为，以及药品销售利润归谁所有。
在上述各项查处中，货款和利润是最为重要的事实。“挂靠经营”的当事人实际上是用自己的
钱为自己或者自己所在的组织赚取利润，而不是为出租或出借《药品经营许可证》
的企业谋利益。
所以，药品监管机关应从票据记录、货物、货款三个方面着重对
有“挂靠经营”行为的当事人进行调查，在掌握主要证据的基础上，再对有关企
业人员询问查证，进一步查证核实当事人“挂靠经营”的违法行为后，依法给予
处罚。
（国家行政学院法学部 杨小军）
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